二审代理词(民事二审上诉人代理词)

委托代理人郭国字(第二审)与丽丽(广州)有限公司劳动争议案

果果与丽丽(广州)有限公司劳动争议纠纷案

代理词(二审)

案号:(2016)粤01民终xxx号

尊敬的合议庭:

受郭果委托,受广东广强律师事务所指派,在被上诉人郭果与上诉人丽丽(广州)有限公司(以下简称丽丽公司)劳动争议案件中,我们担任被上诉人郭果的法定代理人[案件编号:(2016)广东01钟敏xxx】。经贵院仲裁、一审和法庭询问,本案事实已基本详细,现就本案争议焦点发表如下代理意见:

上诉人丽丽公司与被上诉人果果已签订无固定期限劳动合同,且该劳动合同尚可继续履行,上诉人丽丽公司以公司部分职能、职位外包为由在未与被上诉人果果协商变更劳动合同内容的情况下单方面辞退被上诉人果果,应属违法解除劳动合同关系。

第四十条有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同: (三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。

被上诉人自200x起受雇于上诉人丽丽公司,并于20xx日与上诉人签订无固定期限劳动合同,约定被上诉人在其信息技术服务部担任应用分析师。

20xx年xx月xx日,为适应市场变化,降低成本,上诉人以董事会决议的形式通过了关于企业组织结构重组、部分职能/岗位外包、减少岗位的决定,并于20xx年xx月xx日以工会批准的形式决定解除被上诉人职务。为避免被上诉人被驳回的负面情绪影响工作交接,上诉人在隐瞒驳回决定的情况下,安排被上诉人前往昆山丽丽(中国)有限公司,向其直接上级戴汇报工作。

工作报告结束后,被上诉人仍返回被上诉人办公室正常工作。期间偶尔听到同事八卦公司业务外包的部分,但不完全确定自己的工作也属于公司的外包业务。而且,上诉人丽丽公司从未与被上诉人沟通过被上诉人工作被外包或辞退的事实。直到被上诉人收到上诉人于20xx年X月X日出具的《中华人民共和国劳动合同法》,被上诉人才知道其作品属于

被上诉人为了维护自己的合法权益,特在签收该 《解除劳动合同通知书》 时明确表态:“本人不同意也不接受丽丽公司上面所提及的原因和理由来单方面解除劳动合同,特此说明”。

公司业务外包并不属于 《解除劳动合同通知书》 第四十条规定的“客观情况发生重大变化”的情形。

《劳动合同法》客观情况发生重大变化上诉人将第40条规定的“http://”中的部分职能和职位外包的决定是其所在部门的独立商业决定,并非因客观条件导致劳动合同无法持续履行的情况。“客观情况”应指受非企业所能控制的情形。

2015年5月26日,上诉人已经以董事会决议的形式对被上诉人进行了减刑,并于2015年6月2日责令被上诉人前往昆山莉莉(中国)有限公司就其直接上级戴芳艳近一年的工作进行汇报,而未事先告知公司已决定对被上诉人进行减刑。事实上,被上诉人已在上诉人处工作长达12年之久,期间曾多次转换过不同的工作岗位,上诉人在此次业务外包决策中,完全可以再次通过转换被上诉人工作岗位以达到继续履行劳动合同的目的。

在本案劳动合同可以继续履行的情况下,上诉人以外包企业部分业务为由,强行解除与被上诉人的劳动合同,并且事先未与被上诉人进行任何沟通就解除了劳动合同,严重违反了我国《劳动合同法》第四十条第三款的规定,应视为非法解除劳动合同关系。

被上诉人工作汇报完毕至收到 《解除劳动合同通知书》 期间,上诉人从未将公司已决定裁减其的事实告知被上诉人,更不曾与被上诉人协商通过变更劳动合同内容以达到继续履行双方此前已签订的无固定期限劳动合同。

以上代理意见,尊请参考!

此致

广州市中级人民法院

广东广强律师事务所

代理人:刘彩凤律师

中国农业大学

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